2024年7月14日，今日说法播出的由江西省南丰县公安局侦查的“‘代购’彩票的背后”案件，本档节目引起了不少人关注，如，曾承担非法吸收公众存款法律责任的人等。表面上观察，杨文凯等人不能完成理财，其原因是国家政策调整了“2个1%”，但从实质分析可能有诸多原因。当事人是否构成非法吸收公众存款，还得从“代购”彩票说起。
今日说法：“代购”彩票的背后
一、“‘代购’彩票的背后”2023年6月的一天，江西省南丰县公安局经侦大队民警在专项行动中偶然获悉：本辖区“鼎通财富”发行的理财产品能保证年收益率20%以上。通过资金流水查明：与杨文凯、“鼎通财富”有关联的个人账户高达3000个，最终确定1200多个投资人参与其中，集资金额达2亿多元。
2023年8月23日，南丰警方正式成立专案组，对“鼎通财富”及其控制人杨文斌等以非法吸收公众存款一案立案侦查。
2023年9月10日，南丰警方对杨文凯及其团队的谭某、胡某、饶某某、徐某等8名成员展开集中统一收网行动，并同时对其固定资产、银行账户、股票账户等查封冻结，其中，股票账户冻结的近6000万元。
目前，犯罪嫌疑人杨文凯等8人因涉嫌非法吸收公众存款罪已移送至检察机关审查起诉。有人可能要问，“代购”彩票理财是否“靠谱”，杨文斌等人是否构成非法吸收公众存款罪？
单场竞猜游戏政策变动，“代购”彩票理财不靠谱；非法吸收公众存款构成要件不在《刑法》。
二、2个1%对“代购”彩票的影响《刑法》规定了赌博罪，刑法理论对彩票发行的原理，或者性质不能合理归纳。例如，将竞猜型体育彩票解释为“赌事”不构成犯罪，多数人认识到高赔率的彩票是赌博。但可能产生以下两方面的影响：
一是，高赔率的彩票可能要取缔，从而影响彩票市场的规模。二是，竞猜型体育彩票不构成犯罪势必影响到已生效的刑事裁判，如，欧洲足球比赛等也发行了彩票，国内司法实践对境外发行的彩票以赌博罪论处。
就“‘代购’彩票的背后”中的杨文凯而言，应当客观承认其对足球、篮球竞猜型体育彩票有特别的研究，如，2019年，莫先生等巨额投资人退过500万元以上大单，杨文凯并没有违约。有人可能要问，杨文凯取得他人信任后为何投注高赔率的彩票，或者投资股市？
2020年10月，财政部和体育总局调整了单场竞猜游戏规则，即：将游戏返奖奖金比例由71%调整为70%，相应将彩票公益金提取比例由20%提高到21%。2个1%的调整使杨文凯的竞猜收益大为减少，但不影响其继续组织通过“鼎通财富”的彩票合投；关键在于政策调整了实名制和每次投注的数额，杨文凯及其团队不得不转向投注高赔率的彩票，或者投资股市。
国家调整了单场竞猜游戏规则
有人可能要问，财政部等为何调整单场竞猜游戏规则？单场竞猜游戏的性质是赌事，即，赌足球、篮球比赛的胜负率，有专门研究的人胜率较高，但长此以往，股市，或者高赔率的彩票发行可能无人问津。
三、非法吸收公众存款构成要件《刑法》第一百七十六条规定了非法吸收公众存款罪，不少司法实践，或者司法人员以本条的文义理解本罪的构成要件。例如，其理解的过程如下：犯罪主体为单位，或者年满十六周岁的自然人，以及有非法吸收，或者变相吸收公众存款的故意，再根据司法解释规定达到一定的标准便符合本罪的构成要件。
非法吸收公众存款罪并不是自然犯，或者道德犯，如，传统社会有民间借贷，或者地下钱庄，人们从事借贷活动并不构成犯罪，据此，本罪是法定犯。本罪既然是法定犯，根据《刑法》第三条的规定，即：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑”，有人可能要问，这个法律的名称，以及法律条文是什么呢？
《商业银行法》第八十一条前半句规定：“未经国务院银行业监督管理机构批准，擅自设立商业银行，或者非法吸收公众存款、变相吸收公众存款，构成犯罪的，依法追究刑事责任”。怎样理解“或者”前后的内容又是解释非法吸收公众存款构成要件的关键问题，如，“‘代购’彩票的背后”中的学者也谈到了“存款”等内容与构成要件的关系。
“或者”前后的内容在法律上应作同等解释，非法吸收公众存款、变相吸收公众存款的用途应当与设立商业银行的目的相同，即：将吸收的他人资金与商业银行一样作为贷款使用。据此，将吸收的资金直接用于投资，或者将自有资金用于放贷不构成非法吸收公众存款。
例如，汽车金融的资金倘若是汽车销售资金再用于借贷给客户购买汽车不构成非法吸收公众存款。相反，该资金不是自有资金，而是向不特定的人，或者多数人筹集的资金再借贷给客户购买汽车可能构成非法吸收公众存款。
“‘代购’彩票的背后”中的杨文凯等人吸收的资金而言，其本意是购买足球、篮球竞猜型体育彩票，并不是用于再借贷，据此，不构成非法吸收公众存款。
2020年10月，国家调整了单场竞猜游戏规则，杨文凯吸收的彩票资金不能完全投资于竞猜型体育彩票。隐瞒真相将吸收的资金投资用于有风险的股票等投资，杨文凯等人构成欺诈，由于其没有隐瞒身份，据此，也不构成诈骗罪。
非法吸收公众存款构成要件
问题是，杨文凯等人隐瞒真相将吸收的资金投资用于有风险的股票等投资需要承担怎样的法律责任呢？根据《民法典》第一百四十六条第一款规定：“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。”据此，无论亏损如何，杨文凯等人至少需返还购买彩票的本金。
