——章程可约定不按出资比例行使表决权

一般情况下，股东会会议，是由股东按照“出资比例”行使表决权。

但是，特殊情况下，根据法律的规定，如果公司章程规定，股东不按“出资比例”行使表决权，这种也是允许的。

一、相关法规

《公司法》（2023修订）在第三章“有限责任公司的设立和组织架构”，第六十五条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外”。

因此，对于有限责任公司而言，其实可以建立一种 “双重股权”的结构：

（1）比如，可以约定，股东出资比例与表决权比例不一致；

（2）又如，允许约定，部分股东放弃表决权，只保留所有权和分配权。

这些都是现行公司法所允许的做法。

二、参考案例

（一）公司章程约定过于模糊，法院认定仍按“出资比例”行使表决权

A公司注册资本为⼈⺠币100 万元，股东董某、刘某和⾟某持股⽐例分别为51%、25%和24% 。

A公司章程第18 条第3 项规定，股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表半数以上股东表决通过。

后来，在关于公司董事事项的选举过程中，刘某、⾟某表决通过，形成股东会决议。

董某对此不服，起诉认为，股东会决议违反《公司法》和公司章程，损害了董某基于股东权产⽣的选择公司管理者的权利，应予以撤销。

法院经审理认为：股东在公司章程第⼗⼋条第三项规定“股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表半数以上股东表决通过”，该规定意思表示模糊，⽂意不明确，不能明确确定是股东⼈数的半数即⼈数决，还是代表半数以上表决权的股东即资本决，A公司也未提交其他有效证据印证其有关“⼈数决”的主张，应按照《公司法》对此规定的⼀般原则确定公司股东会会议按照“出资⽐例”⾏使表决权，故判决撤销该股东会决议。

（二）股东协议书修正了公司章程，明确“不按出资比例”行使表决权，法院认定有效

[笔者注：该案例援引的公司法是《公司法》（2018修正），关于公司章程可以约定股东不按照出资比例行使表决权的条款，规定在第四十二条。]

参考案例：

江苏省南京市中级人民法院民事判决书，（2018）苏01民终10492号

裁判观点：（摘要）

公司法第四十二条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”股东协议书系B公司全体股东协商一致签订，内容与B公司章程大致相同，仅就部分事项进行进行修改、增补，故应当认定为各方协商一致以股东协议书修正B公司章程。

股东协议书约定，B公司股东会的表决权比例为：Z公司34%、李某33%、邵某33%，同时约定协议中涉及Z公司、李某、邵某三方内部权利义务的，若与公司章程不一致，以本协议为准，故该股东协议书虽未进行备案，但在涉及各股东表决权时，仍应以该协议为准。

李某、邵某合计持有表决权比例为66%，故案涉临时股东会决议已表决通过。

Z公司主张李某、邵某各持有33%表决权的前提为陈某必须担任B公司法定代表人，但股东协议书中仅列明了陈某等人在B公司的身份，未体现出李某、邵某各持有33%表决权的前提为陈某必须担任B公司的法定代表人，Z公司亦未提交其他证据证明各方曾有过此等合意，故对Z公司该项主张，本院亦不予采纳。

注：本文观点仅供参考，任何案件均可能具有法律风险，操作不当可能导致相关诉求无法获得支持，读者请勿简单模仿。

法律风险提示：由于客观原因（如涉及案件的新证据资料的出现等），或由于主张的证据/理由不足，亦可能导致败诉或主张不被仲裁委员会、人民法院采纳；仲裁、诉讼的进程受到仲裁、审判等部门及有关当事方的制约，任何仲裁、诉讼均具有法律风险，包括败诉、无法执行、审期过长等。在申请仲裁及诉讼之前，建议对相关法律风险进行合理的预见能力及负担能力进行评估。

作者：黄维升律师，深圳执业律师。

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