公司为督促员工业绩完成情况，一般会制定相应的考核制度，定期对员工进行考核，考核不通过或评分较低的，扣除相应的绩效工资。那么如果该员工连续三个月考核的情况不符合公司要求的标准，公司将其解除为何被法院判决违法呢？
经典案例
甲于2022年8月8日入A公司，担任采购经理。双方签订《劳动合同》一份，约定合同期限自2022年8月8日起至2023年8月7日止。
2022年10月28日，甲签收了公司制定的《员工手册》。手册中规定了公司的绩效考核制度：员工连续二个月评分不及格为“差”，公司有权降低员工薪酬；员工连续三个月评分为不及格，公司有权将其解除。
甲在2022年10月绩效成绩38分、11月绩效成绩为34分、12月绩效成绩25分。2023年1月10日，公司向甲发出《辞退通知书》，载明甲绩效考核连续三次为差，现公司解除与你的劳动关系。甲申请仲裁，要求A公司支付违法解除赔偿金。仲裁委未支持甲的请求，于是甲提起诉讼。
法院认为，甲连续三个月绩效评分为“差”，但并不完全等同于甲“不能胜任工作”，A公司未能证明甲不能胜任工作。另外，即便甲不能胜任工作，A公司也未安排甲调岗或培训就直接将甲解除，A公司的解除行为违法。
风险提示
员工绩效考核不合格以及“差”，非法定的公司可解除劳动关系的理由，法定理由中与之相近似的为“劳动者不能胜任工作”。以该理由解除员工的，在员工绩效考核不合格时，公司也不能直接解除，而是需要经过调岗培训后，再次考核仍不合格的，公司才可解除。否则公司涉嫌违法解除，需要支付赔偿金。
公司治理建议
公司应如何正确处理员工绩效考核不合格情况，以避免违法呢？我们建议：
1、考核不合格或“差”不是法定解除理由
公司在制定考核制度的时候，一般会将员工考核划分等级，排在末位的公司实行“末位淘汰”将员工辞退；了解更多末位淘汰可阅读《员工末位淘汰制考核垫底，公司解除为何违法？》或像A公司这样以“差”表明不合格来辞退。但是上述这些考核结果并不能代表该员工是法定上的“劳动者不能胜任工作”，如末位淘汰仅是员工在公司的一种排名，即使所有员工考核都合格，也会有最后一名。所以公司不能直接以上述理由将员工直接解除。
2、制度规定员工考核为差可调岗降薪
对于员工考核结果为差或排在末位等情况，公司可在制度中规定该种情形之下，有权对员工降级、降职、免职、调整工作岗位、待岗培训等。但是这些措施也涉及员工切身利益，需要在制定制度时经过民主协商程序，对双方才具有约束力。但是如本案中的甲，其本身考核是不合格的，公司可采取调岗培训等方式对其做出处理。对于员工考核不合格，下调员工工资可阅读《员工绩效考核为最低档，公司下调工资为何违法？》
3、调岗培训后考核仍不合格可解除
对于考核不合格的员工，如本案中的甲，公司要解除的话，如上述所说要先经过调岗或安排培训。比如依其能力重新分配调整工作岗位，或对其所负责的岗位工作内容进行系统培训。调岗或培训后，公司再对其进行考核，此时员工仍旧考核不合格的，公司可与其解除劳动关系。【劳动法研303】
转发朋友圈，让更多创业者少走弯路！
作者介绍
李 慧
股权高级合伙人
北京盈科（上海）律师事务所
盈科管理委员会 委员
盈科业务指导委员会 副主任
上市公司商学院《法律风险》主讲导师
工信部中小企业志愿服务专家律师
中级并购交易师、碳排放交易师、上市公司独立董事资格、上市公司董事会秘书资格
业务领域：公司设立与投资、公司合规体系建设、股权激励、股权架构设计、并购与重组、破产清算、商事诉讼等法律事务。
李慧律师，专注于企业法律顾问服务，长期致力于公司法与合规研究，熟悉公司治理结构、内部运营和HR管理事务。
担任多家教育培训业、口腔医疗业、物流业、制造业、传媒业、租赁服务业、住宿餐饮业、软件与信息技术业、珠宝首饰业……等行业企业常年法律顾问。
