很多公司为节省用工成本会使用劳务派遣员工，但是对于被劳务派遣的员工来说，却存在很多不稳定性。比如接受用工单位破产倒闭，被派遣的员工就会被退回派遣公司，那如果员工被退回且员工正好处于怀孕哺乳期，该员工在此期间未被重新派遣，处于待岗期间，派遣公司需要给其发放工资吗？

经典案例

2015年3月19日，甲入职A公司，并签订了从2015年3月19日至2018年3月18日止3年的劳动合同。之后，甲被派遣至B公司工作。2018年2月22日，B公司因破产将甲退回A公司。劳动合同期满后因甲已怀孕被延期，2018年4月25日甲生育一子，产假从2018年4月13日至2018年9月2日，双方劳动合同顺延至2019年4月24日甲哺乳期终止。甲产假休完至哺乳期结束期间，A公司未给甲安排其他工作。

劳动合同结束后，A公司与甲未续签。甲要求A公司支付其2018年9月3日至2019年4月24日的哺乳期工资，A公司认为甲在此期间未工作，无需支付其工资。双方协商无果，甲提起仲裁，仲裁支持了甲，A公司不服，提起诉讼。

法院认为，甲产假结束后处于哺乳期，双方劳动合同期限顺延至甲哺乳期结束即2019年4月24日，A公司在此期间应安排但未安排甲新的上岗机会，导致甲在哺乳期期间未提供正常劳动，责任在于A公司。A公司应按最低工资标准向甲支付哺乳期的工资。

风险提示

用工单位被依法宣告破产、责令关闭、决定提前解散等情形的，用工单位无法继续用工，派遣员工被退回派遣公司的，派遣公司不能解除与该员工的劳动合同，需保持原劳动合同条件重新将员工派遣到其他单位，如因客观原因不能派遣，员工处于待岗状态的，公司需按照最低工资标准支付员工工资。

公司治理建议

对于被退回的派遣员工，公司应如何处置才能避免被诉讼的风险呢？我们建议：

1、因违纪被退回的员工，派遣公司可解除劳动合同

员工会因各种原因被用工单位退回，有的是法定原因，有的是因员工违纪等，对于违纪被退回的员工，如严重违反用工单位规章制度；严重失职或营私舞弊，给用工公司造成重大损害；或是在被派遣期间与其他公司建立劳动关系，对工作造成重大影响等情况，派遣公司可以直接与员工解除劳动关系，且无需支付经济补偿金。

2、因约定或合法原因被退回的员工，公司需重新派遣

除上述违纪情形员工被退回外，对于因约定或者情况发生重大变更等情形被退回的，员工被退回后公司不能将其解除。如员工因派遣公司和用工单位之间的劳务派遣合同到期终止不再合作；用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营等情形。被退回的员工，派遣公司需重新派遣，派遣时不能降低原劳动合同约定条件，否则员工有权拒绝，且公司还不能解除劳动合同。

3、被退回的员工未被重新派遣期间需发放工资

员工被用工的单位退回的，派遣公司应在员工无工作期间按照当地最低工资标准按月支付工资。除了被用工单位退回待岗的，对于派遣公司因客观情况使得派遣无法完成而导致员工待岗的，也需要支付工资。另外，对于员工在待岗期间怀孕且劳动合同期限届满的，在劳动合同顺延期间，派遣公司也应按照最低工资标准向员工支付工资。【劳动法研293】

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作者介绍

李 慧

股权高级合伙人

北京盈科（上海）律师事务所

盈科管理委员会 委员

盈科业务指导委员会 委员

盈科公司法律事务部 副主任

上市公司商学院《法律风险》主讲导师

工信部中小企业志愿服务专家律师

中级并购交易师、碳排放交易师、上市公司独立董事资格、上市公司董事会秘书资格

业务领域：公司设立与投资、公司合规体系建设、股权激励、股权架构设计、并购与重组、破产清算、商事诉讼等法律事务。

李慧律师，专注于企业法律顾问服务，长期致力于公司法与合规研究，熟悉公司治理结构、内部运营和HR管理事务。

担任多家教育培训业、口腔医疗业、物流业、制造业、传媒业、租赁服务业、住宿餐饮业、软件与信息技术业、珠宝首饰业……等行业企业常年法律顾问。