陕西浩公律师事务所 刑事研究院 文章/李永辉

一、新闻事件

成都某稻渔有限公司是一家深耕现代生态渔业的标杆企业，于2023年1月开始，投资9200余万元，准备在这里开垦标准化稻虾生态养殖田2千余亩。招聘了2名资深从业人员宋某、宁某常驻丹山镇大佛村开展管理。后宁某总是借口支开宋某后，悄悄将一塑料口袋的小龙虾藏匿在三轮车旁边，后转运至仓库，在镇上的集市悄悄售卖。

经警方初步查明，仅仅在2024年3月11日至15日间，宁某就多次利用工作之便盗窃公司养殖基地的小龙虾，并变卖获利712元。目前，该案正在进一步侦办中，警方已依法对犯罪嫌疑人宁某采取刑事强制措施。

二、法律规定

《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款 【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。

客观表现：利用职务上的便利，窃取、骗取、侵吞单位财产。

1.所谓“利用职务上的便利”，是指行为人在实施犯罪时，利用自身的职权，或者利用自身因执行职务而获取的主管、管理、经手本单位财物的便利条件。这里的“主管”，是指行为人在一定范围内拥有调配、处置本单位财产的权力；所谓“管理”，是指行为人对本单位财产直接负有保管、处理、适用的职责，亦即对本单位财产具有一定的处分权；所谓“经手”，是指行为人虽然不负有主管或者管理本单位财物的职责，但因工作需要而在特定的时间、空间内实际控制本单位财物。因此，构成职务侵占罪，就必然要求行为人在非法占有本单位财产时，以其本人职务范围内的权限、职责为基础，利用其对本单位财产具有一定的主管、管理或者经手的职责，在实际支配、控制、处置本单位的财物时实施非法占有行为。如果行为人仅仅是在自身工作中易于接触他人主管、管理、经手的本单位财物，或者熟悉作案环境，而利用上述工作中形成的便利条件秘密窃取本单位的财产，则不属于“利用职务上的便利”，应依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪定罪处罚。

2.本单位管理、使用或者运输中的私人财物，应以单位财物论。

案例1：某快递公司快递员甲在分拣包裹的过程中，把不属于自己负责的传送带上的包裹，放入自己的快递车内，然后离开公司送货途中，拆开包裹，据为己有。

本案中，甲拿走的是公司专门的监督人员保管的财物，即他人保管的财物，不认为其利用了职务上的便利，仅成立盗窃罪。

案例2：甲系私营速递公司卸货员，主要任务是将公司收取的货物从汽车上卸下，再按送达地重新装车。某晚，甲趁公司监督人员上厕所之机，甲将客户托运的一台价值一万元的摄像机夹带处公司大院，藏在门外沟渠里，并伪造被盗现场。

本案中，甲拿走的是公司专门的监督人员保管的财物，甲没有现实地掌握、支配财物，并未利用其职务上的便利，其以秘密窃取的方式盗走财物，仅成立盗窃罪。

案例3：某快递公司快递员甲在送货途中，在送货途中把自己快递车内的包裹拆开，据为己有。

本案中，甲利用自己保管、经手包裹的职责，在实际控制包裹时实施非法占有行为，成立职务侵占罪。

案例4：甲系某网络公司游戏项目管理中心运维部经理，负责对服务器、游戏软件进行维护和游戏环境内容更新。甲通过修改游戏数据，创造游戏“武器、装备”，贩卖给游戏玩家牟利的行为，属于利用职务之便侵占单位财产，应当认定为职务侵占罪。

3.职务侵占罪中的“职务”，即包括管理性工作，也包括单纯劳务性工作。

“公司、企业或者其他单位的人员”，一般包括正式职工、合同工和临时工三种成分。是否构成职务侵占罪，关键在于这些人员非法占有单位财物是否利用了职务上的便利，而不是行为人在单位的“身份”。因此，即使是临时工，只要利用了单位赋予的主管、管理或经手本单位财物的权力，都可以成为职务侵占罪的主体。