齐精智律师

我国从2014年3月1日，开始实施公司注册资本认缴制后，很多企业老板为了各种目的将公司的认缴出资定的非常高，甚至高得离谱。但出来混总是要还的！2024年7月1日起施行的《公司法》第四十七条规定：全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。齐精智律师提示股东可以将对公司的借款以及垫资款转化为实收资本，将认缴出资变为实缴出资。

本文不追浅陋，分析如下：

一、股东将借款转化为实收资本

1、股东将借款转化为实收资本的法律依据。

《山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问

题的意见（试行）》18、瑕疵出资股东对公司享有到期债权的，该股东或公司可以依据《合同法》第九十九条、一百条之规定以该债权抵销相应的瑕疵出资。但下列情形除外：

（1）公司已经进入破产程序的；

（2）公司债权人已经提起要求瑕疵出资股东对公司债务承担责任的诉讼的。

2、山东泰开成套电器有限公司、东营区国有资产运营有限责任公司股东出资纠纷一案【山东省东营市中级人民法院（2020）鲁05民终1662号】

“一审法院认为：《公司注册资本登记管理规定》第七条第四款规定的是债权“转为”股权的方式是增加注册资本，这与本案将借款本金改变性质为出资款并不一致，本案实际上也并非将借款转为股权；换句话说，如果东营区国资公司在出资到位情况下，欲将对公司的债权转为股权，应当通过增加注册资本的形式，而本案事实并非如此。

二审法院认为：东营区国资公司以借款抵顶其应承担的

出资义务，东营光伏公司无需增加注册资本，且双方在通知及回函中对此已进行明确，亦作了调账处理。东营区国资公司以借款抵顶出资后，其已完成出资义务。山东泰开公司与东营光伏公司进行交易时，其考察的是东营光伏公司的注册资本，东营区国资公司以借款抵顶出资义务，且该借款早已投入东营光伏公司的生产运营，该抵顶行为并未损害公司的注册资本利益，亦未损害公司债权人的利益。”

2、股东将借款转化为实收资本的财税依据。

国家税务总局公告2014年第29号二、企业接收股东划入资产的企业所得税处理

（一）企业接收股东划入资产（包括股东赠予资产、上市公司在股权分置改革过程中接收原非流通股股东和新非流通股股东赠予的资产、股东放弃本企业的股权，下同），凡合同、协议约定作为资本金（包括资本公积）且在会计上已做实际处理的，不计入企业的收入总额，企业应按公允价值确定该项资产的计税基础。

3、股东将借款转化为实收资本的路径

（1）债权转为股权的股东会决议

（2）《债权转股东出资协议》

（3）会计师事务所出具的验资报告

（4）缴纳印花税

二、股东将垫资转化为实收资本

实践中，法院一般不认可股东可以将垫资款直接转化为实缴出资，只有将垫资款转为欠款后才能完成实缴。

1、垫资款与注册资本法律性质不同，注册资本是公司资产，垫资款是公司负债，即便公司存在垫资资金，也不能认为履行了出资义务

《股权投资协议》约定，乙方投资800万元全部到位，威*公司实收资本不低于500万元，对曹*提交了《出资证明书》和《入账明细表》，但均不能证明威*公司股东实缴了500万元注册资本。康*提交的《资产负债表》中记载，截至2019年5月31日，公司实收资本2083452元，一审法院对此予以采信，康*于2017年2月15日签署《股权投资协议》，但直至2019年5月31日，威*公司依然没有补足500万元注册资本。虽董*、付*均表示公司账户未有实缴500万元，但还有股东的垫资款，以及董*个人账户的付款。然而，垫资款与注册资本性质不同，股东将注册资本汇至公司账户后即完成了对公司的出资义务，公司的注册资本是公司的资产，应当登记于公司名下，而垫资款属公司负债，股东可要求公司返还，且股东个人名义的支出不应认定实缴了公司注册资本。因此，曹*、刘*、董*、付*违反了该条约定，应承担违约责任。《股权投资协议》约定，乙方违反本协议项下义务、保证或承诺，甲方有权要求乙方立即退还全部或部分投资及资金使用的利息（按实际使用时间的年化15％计算）。康*于2017年2月21日转款50万元，并主张违约金自2017年2月21日至实际给付之日，于法有据。

案件索引：（2021）京03民终20157号

2、股东垫资款转化为实缴出资的正确路径

（1）对股东垫资款进行审计并出具审计报告，以确定其发生的真实性；

（2）公司对上述垫资款出具欠条，以明确股东对公司的债权；

（3）债权转为股权的股东会决议

（4）《债权转股东出资协议》

（5）会计师事务所出具的验资报告

（6）缴纳印花税

综上，股东可以将对公司的借款以及垫资款转化为实收资本，将认缴出资变为实缴出资。

齐精智，财经律师。