陕西浩公律师事务所 刑事研究院 文章/李永辉

一、案情介绍

行为人包某某在J省Y市H区经营一家网红麻辣烫店，为了招揽顾客，行为人包某某分别在2023年10月、11月以及2024年初，三次往麻辣烫卤料汤中加入了罂粟果。果然，顾客明显增加，甚至一度做到了该去麻辣烫排名第一名。相关部门在检查中发现，包某有向卤料汤中添加罂粟果的行为，并通过线上平台及门店向他人销售，合计5338元。

Y市H区人民检察院以涉嫌销售有毒、有害食品罪对包某提起刑事附带民事公益诉讼；经Y市H区人民法院审理后，判处被告人包某有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金一万一千元，惩罚性赔偿金共53380元。

二、以案释法

第一百四十四条【生产、销售有毒、有害食品罪】在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。

（一）性质和行为方式

1.本罪的性质：行为犯（抽象危险犯）。只要有发生行为就可定罪。

2.本罪的主要行为方式：

（1）在食品生产、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料生产食品的；

（2）在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、食品动物中禁止使用的药品及其他化合物等有毒、有害的非食品原料；

（3）在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害的非食品原料的。

（二）“有毒、有害的非食品原料”的认定

“有毒、有害的非食品原料”，是指对人体具有生理毒性，食用后会引起不良反应，损害机体健康的不能食用的原料。如制酒时加入工业酒精，在饮料中加入国家严禁使用的非食用色素等。如果掺入的是食品原料，由于污染、腐败变质而具有了毒害性，不构成本罪。

（1）因危害人体健康，被法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；

（2）因危害人体健康，被国务院有关部门列入《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》和国务院有关部门公告的禁用农药、《食品动物中禁止使用的药品及其他化合物清单》等名单上的物质；

（3）其他有毒、有害的物质。

（三）关于“明知”的认定

应当综合行为人的认知能力、食品质量、进货或者销售的渠道及价格等主、客观因素进行认定。

具有下列情形之一的，可以认定为刑法第一百四十四条规定的“明知”，但存在相反证据并经查证属实的除外：

（1）长期从事相关食品、食用农产品生产、种植、养殖、销售、运输、贮存行业，不依法履行保障食品安全义务的；

（2）没有合法有效的购货凭证，且不能提供或者拒不提供销售的相关食品来源的；

（3）以明显低于市场价格进货或者销售且无合理原因的；

（4）在有关部门发出禁令或者食品安全预警的情况下继续销售的；

（5）因实施危害食品安全行为受过行政处罚或者刑事处罚，又实施同种行为的；

（6）其他足以认定行为人明知的情形。

罂粟壳属于国家公布的《食品中可能违法添加的非食品物质和易滥用的食品添加剂名单》中的物质。本案中，行为人包某为谋取非法利益，明知是罂粟果，仍然将罂粟果掺入卤料汤制成麻辣烫对外销售，非法销售金额5千余元，其行为构成销售有毒、有害食品罪。

三、律师提醒

罂粟壳或者罂粟果没有调味功能，因为它既不是调味品也不是香料，增香、提香是谣传。添加了罂粟壳的食物出现让人吃了还想吃的情况，靠的不是食物的味道，而是罂粟壳让人产生了依赖性。所以，使用罂粟壳提味增香，是徒劳无功的。同时，罂粟壳属于国家公布的《食品中可能违法添加的非食品物质和易滥用的食品添加剂名单》中的物质，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，属于有毒、有害的非食品原料。