2025年1月26日,《今日说法》播出的“带我赚钱的‘朋友’”引发了社会关注,如:电信网络中的投资理财被称为“杀猪盘”;带我赚钱中的“朋友”构成何罪,还需从上海铁路公安处侦查的案件说起,如:涉财犯罪为何规定单处罚金等。
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今日说法:带我赚钱的“朋友”
一、“带我赚钱的‘朋友’”概说2024年8月,在天津打工不久的金女士认识了网友“青山”。青山介绍,他是在广州工作的一名现役军官,妻子去世、留下一个女儿;青山把证件照片发给金女士,并说两个月后借回家探亲机会与她见面。
认识一个星期以后,金女士和青山就以夫妻相称;认识一个月后,青山告诉金女士,他在部队不方便操作内部投资软件,想请她帮忙管理证券买卖。上手之后,金女士发现管理这款股票证券软件并不难,而且青山每天都有收益:
登录管理10多天后,青山帮金女士整了一个账户,且给她转了1万块钱;金女士把钱充到投资软件,当天1万块钱就赚了好几百元。在青山的鼓动下,金女士借了6万元的网贷投了进去;……
在杭州打工的何玉梅与金女士也有相似的经历;不同的是,在“秋风落叶”蛊惑下“投资”了14万元后,何玉梅果断报了警。
不久前,上海铁路公安处就接到了反诈平台的信息推送,辖区内60岁的孙女士可能遭遇了电信网络诈骗。上午,警察上门孙女士“斩钉截铁”地说没有这回事;下午,孙女士亲自来警方报案,说她被“致高远”“军官”骗了83万元,且“军官”派人来取现金。
经依法侦查查明:2024年7月,谢某正、刘某出狱后与黄某通过境外聊天软件买卖虚拟货币,根据对方指定的时间和地点上门进行现金交易;半个月的时间里,犯罪嫌疑人谢某正、刘某、黄某通过虚拟货币转移赃款高达200多万。
抓获嫌疑人刘某时,警方在他车上找到23万元现金;经过调查,这笔钱分别属于三名被害人,包括金女士和何玉梅。
对于直接实施“诈骗”网名为青山、秋风落叶和致高远的人,警方仍在追捕之中。有人可能要问,嫌疑人能被抓获吗?“杀猪盘”究竟构成何罪相当重要,如:倘若在境外,引渡还涉及罪名问题。
二、“杀猪盘”的构成要件当前对“杀猪盘”获取被害人财物的,多数司法实践认定为诈骗罪;主要原因可能还是不成文法系的判例,如:英美国家可能有类推先例。问题是,在成文法国家也有不同的认定,如:行为人以借用手机为由,使用过程中将手机占为己有;对前述情形,多数成文法司法实践认定为盗窃。
上述借用手机与杀猪盘获取他人财物的方法,或者性质相同。有人可能要问,为何不同法系司法实践有不同的认定?此杀猪盘构成要件的讨论话题,即:借用与所有的目的并不相同;一律认定为诈骗,从成文法国家引渡犯罪嫌疑人可能存在障碍。
在成文法国家,杀猪盘构成犯罪,其含义之一为,犯罪构成并不是直接违反了刑法条文中的相关规定,而是违反了刑法所保护的法律;犯罪构成,是指犯罪行为触犯了两个以上法律,如:在我国,多数财物犯罪首先违反了《民法典》,当本法不能调整时,适用《刑法》追究刑事责任。
借用手机,或者杀猪盘非法占有他人财物之所以构成盗窃,前述行为首先触犯了《民法典》第一百四十六条第一款的规定,即:行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。具体到手机,借用手机约定无效,从而构成盗窃罪;具体到杀猪盘,虚假的理财意思表示无效,从而构成盗窃。
成立盗窃不以秘密地取得他人财物为条件,如:文义解释盗窃,盗为取得,窃为非法;多数人据此能得出结论,杀猪盘操作者无论隐瞒身份,还是以真实身份取得他人财物均构成盗窃,或者侵占。
为了预防风险,《证券法》据此规定,证券买卖有两个账户,“朋友”带你赚钱不知前述原理,多数情形下被他人盗窃;但多数人却认为自己被骗,其原因为,多数司法实践将违反《民法典》第一百四十八条和第一百四十九条的欺诈行为认定为诈骗罪。
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“杀猪盘”的构成要件
有人可能要问,不少学者为何也不能识别杀猪盘的性质,或者构成要件呢?在我国,外语教育主要是英语,对欧洲语言,甚至日本语,多数人并不熟悉;英语主要在不成文法国家,或者地区使用,判例法深刻影响了我国司法实践,如:目前不少人对涉财犯罪单处罚金的规定并不能正确理解。
三、涉财犯罪单处罚金的法治意义1979年《刑法》分则同样规定了侵犯财产罪,除了故意毁坏财物罪外,对其他涉财犯罪并没有规定罚金刑;1997年《刑法》对侵犯财产罪广泛配置了罚金刑,如:除了破坏生产经营罪与挪用型犯罪外均规定了罚金刑。
多数学者对罚金刑修订解释的理由为,从财产方面剥夺犯罪人再犯的能力。前述解释,不仅损害了受害人利益,如:多数司法实践并没有根据《刑法》第三十六条第二款的规定处理罚金与民事赔偿;前述解释,还促使重新犯罪率上升,如:罚金刑可以强制执行,而判处赔偿经济损失并没有强制执行力。
有人可能要问,1979年《刑法》为何对盗窃、诈骗等涉财犯罪未配置罚金刑?此为刑法适用谦让性的具体表现,即:退赃是定罪根据;数额巨大退赃可能不构成犯罪,如:唐律规定,如实交代视为自首,赃物按法律规定如数偿还不再追究。
有人或许追问,1997年《刑法》为何对盗窃、诈骗等涉财犯罪配置罚金刑?如:第二百六十四条规定,“盗窃公私财物,……的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;”
在本文看来,分号的使用也意味着,退赃是定罪根据,如:盗窃即使数额巨大,通过退赃达到第二百六十四条第一档法定刑也可单处罚金;同时,罚金有强制执行力,犯罪人不因此受益,受害人也不因此受损。此为涉财犯罪单处罚金的法治意义之一
目前少数学者认为,《刑法》第三十六条第一款规定的判处赔偿经济损失有强制执行力。在本文看来,前述认识既司法执行实践,如:多数被诈骗的受害人不能申请强制执行;前述认识也不符合法律责任竞合规则,如:竞合的含义之一为,行为人仅承担一种法律责任。
有人可能要问,少数学者为何持上述观点呢?究其原因,判例法系可能申请强制执行,但成文法系不能申请强制执行应当是普遍的规则。
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涉财犯罪单处罚金的法治意义
此为“带我赚钱的‘朋友’”播出的法治意义:一是,不是任何欺诈构成诈骗,如:杀猪盘应当认定为盗窃;二是,涉财犯罪单处罚金有重要的法治意义,如:退赃是定罪情节,单处罚金刑可以保护各方利益。
主要参考法条
主要参考法条
中华人民共和国刑法(1979年)
第一百五十一条 盗窃、诈骗、抢夺公私财物数额较大的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第一百五十二条 惯窃、惯骗或者盗窃、诈骗、抢夺公私财物数额巨大的,处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产。