肖文彬：诈骗犯罪、经济犯罪大要案律师、广强所管理合伙人、副主任暨诈骗犯罪辩护与研究中心主任（承办过不少中央电视台报道、公安部、最高检、最高院督办或指定管辖的案件，其中不少案件取得无罪、轻罪、改判等效果）

前言

近年来，保健品市场乱象引发的刑事指控中，以诈骗罪立案侦查的案件占比逐年攀升。由于诈骗罪量刑极重（涉案金额50万元以上即可判处十年以上有期徒刑），如何通过有效辩护将案件定性从诈骗罪转为虚假广告罪，成为决定当事人命运的核心战场‌。本文结合肖文彬团队办理的典型案件及全国司法判例，系统解析此类案件的辩护逻辑与实务突破路径。

一、法律定性之辩：诈骗罪与虚假广告罪的本质差异

（一）犯罪客体之辨

诈骗罪‌的客体为单一法益，即公私财产所有权。其核心特征是行为人通过虚构事实、隐瞒真相的欺骗手段使被害人陷入错误认识并处分财产‌。

虚假广告罪‌则属于破坏社会主义市场经济秩序类犯罪，侵犯的是复杂客体：既包括国家对广告的管理秩序，也包括消费者知情权、公平交易权等权益。保健品案件中，只要产品具备基础功能且存在部分真实交易，即便夸大宣传、虚假宣传也难以构对他人财产权构成完全侵害‌。

（二）主观故意之辨

‌非法占有目的‌是诈骗罪的核心要件，需证明行为人明知产品完全无效仍虚构功效骗取他人财物。实务中需重点审查：

1.资金是否用于产品研发、原料采购等生产经营活动；‌

2.是否存在真实退货退款机制及实际履约行为；‌

3.产品定价与成本是否处于合理商业利润区间等等。

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虚假广告罪仅需证明行为人具有“牟利目的”，不要求彻底否定产品功能。例如销售含中药成分的保健品时，即便夸大疗效但未完全虚构基础功效，仍可能排除非法占有故意‌。

（三）客观行为之辨

诈骗罪

虚假广告罪

‌宣传性质‌

虚构根本不存在的事实（如冒充医生诊断）

对真实事实的夸大或片面宣传（如将辅助功能说成治疗功能）‌

‌产品基础‌

产品完全不具备宣称功能或系假冒伪劣产品

产品具有合法资质且存在部分功效支撑

‌交易模式‌

设置退款障碍或逃避售后责任

保留正常退货渠道并履行基础服务

二、有效辩护路径：四大核心战场

（一）夯实产品合法性基础

1.‌证明产品具有合法资质‌

调取《食品生产许可证》《检验报告》等文件，证明产品非“三无”产品；对成分进行第三方检测，确认未非法添加禁药成分（如西布曲明、麻黄碱）。案例参考：在L县黎某某案中，因辩护人提交涉案产品生产厂家的合法资质文件，法院最终以销售假冒商品罪而非诈骗罪定罪‌。

2.‌挖掘功效支撑辩护依据‌

收集中医药典籍、药理研究报告等，证明产品成分具有传统医学认可的功效；提取消费者复购记录及正向反馈，佐证产品存在实际使用价值。

（二）常见“话术”内容与辩护策略

1.‌常见“话术”类型及法律风险‌

（1）‌夸大产品功效

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‌话术内容‌：宣称保健品“根治阳痿”“快速减肥”“延缓衰老”等，远超保健食品的实际功能范围‌。

‌法律风险‌：易被指控虚构事实，涉嫌诈骗罪；但若产品具备基础调理功能（如含人参、黄精等食药同源成分），可能被认定为民事夸大宣传‌。

（2）‌虚构专家身份

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‌话术内容‌：冒充“专家”“教授”或“301医院医生”，通过虚假身份增强客户信任‌。

‌法律风险‌：可能构成欺骗行为；但若产品确有合法资质且效果真实，虚构身份可视为营销手段而非刑事诈骗核心要素‌。

（3）‌利用客户心理

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‌话术内容‌：通过“下危机”（如“再不治疗会恶化”）或展示“成功案例”诱导购买‌。

‌法律风险‌：需证明话术直接导致被害人错误处分财产；若客户购买动机包含实际需求或亲友推荐，可削弱因果关系。

（4）‌隐瞒产品风险

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‌话术内容‌：未告知产品中添加的违禁成分或副作用‌。

‌法律风险‌：若产品经检测无非法添加且符合安全标准，隐瞒风险可能仅构成民事欺诈。

2.‌针对性辩护策略

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（1）‌论证产品合法性与效果真实性

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‌辩护要点‌：

提供产品合法生产资质（如国食健字批号）及检验报告，证明成分符合“食药同源”标准，具备基础调理功能‌。

通过复购记录、客户正向反馈（如“精力改善”）等证据，证明宣传内容存在真实基础，属于“夸大宣传”而非完全虚构‌。

（2）‌区分“夸大宣传”与“虚构事实”

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‌辩护路径‌：

援引《广告法》第28条，主张“夸大功效”属于行政违法范畴，仅有“虚构根本性事实”（如产品不存在）非法占有目的+才构成诈骗罪‌。

对比同类产品市场宣传惯例，说明行业普遍存在“夸大宣传”，社会危害性较低‌。

（3）‌切断“话术”与财产处分的因果关系‌

‌辩护策略‌：

要求控方逐一举证被害人因具体话术陷入错误认识（如哪句虚假承诺导致购买），若被害人购买系基于实际体验或亲友推荐，则否定直接因果关系。

引入有利消费者证言，证明其明知保健品非药品，购买出于保健需求而非治疗目的。

（4）‌否定“非法占有目的”

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‌辩护策略‌：

举证销售方实际交付合格产品并提供售后服务，资金用于正常经营（如生产线升级、研发投入），排除“空手套白狼”式诈骗‌。

通过内部培训资料、行业规范，证明销售人员在知道产品有一定功效基础上的夸大宣传、虚假宣传，缺乏蓄意欺骗的直接故意。‌

‌总结‌：辩护需围绕“话术是否虚构根本事实”“产品是否具备真实效果”“资金用途是否正当”三大核心，来否定非法占有目的，综合运用证据攻防与法律解释，将案件引向民事纠纷、行政违法、虚假广告罪范畴。

（三）如何打掉“非法占有目的”指控

1.‌资金流向举证

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提供银行流水证明货款主要用于产品采购、广告投放等正当经营；

对比同类产品市场价格，论证销售利润处于行业合理区间（通常不超过成本价10倍）。

2.‌履约行为固化

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调取物流签收单、退货记录，证明实际履行交货义务‌；

收集售后沟通录音，显示对产品质量问题积极处理而非逃避责任‌。

（四）证据链的精准打击

1.‌电子数据合法性审查‌

质疑微信聊天记录提取程序的合法性（如未扣押原始存储介质、未制作提取笔录）‌、真实性、完整性；

揭露“话术模板”断章取义风险，要求调取完整沟通记录以还原真实销售场景。

2.‌鉴定意见的实质性对抗‌

对《司法鉴定意见书》中“产品无功效”的结论，申请专家辅助人出庭质证‌；

提交消费者体验报告、复购数据分析等，削弱鉴定意见的科学性‌。

三、典型案例解析

案例一：H某涉嫌诈骗232万元改判虚假广告罪案‌

检察院指控‌：H某团伙通过电话机器人冒充药品发货部客服，宣传保健品可治疗男性疾病，涉案金额232万元。

辩护要点‌：

涉案产品系正规厂家生产，检测未发现非法添加成分，销售人员未冒充医生身份，仅使用“发货部客服”中性称谓，物流记录显示实际发货率达98%，退货率低于5%，销售利润为成本价5倍，未超出保健品行业正常溢价范围。

裁判要旨‌：虽存在夸大宣传，但产品具有合法性和基础功能，且未完全阻断消费者知情权，改判虚假广告罪。

案例二：乔某等人被判虚假广告罪案

裁判理由：本案中各被告人通过虚假、夸大宣传及混淆所售卖产品与相同成分药品功效的方式销售产品。

主观上，其系以营利为目的，通过销售产品的行为，获取商业利润，而非以非法占有为目的。

客观上，本案的终端销售门店有固定的经营场所和销售人员，销售的产品均为正规合格产品，且经营场所内及产品包装上均有一定的消费性提示，并有售后处理机制，各被告人进行虚假宣传的目的是扩大产品销量，获取利益，其实质性交易真实存在。因此，本案各被告人通过虚假、夸大宣传的方式向客户推销保健品的行为，不能等同于诈骗犯罪虚构事实、隐瞒真相的行为。

结语

将保健品案件从诈骗罪辩为虚假广告罪，本质上是将重罪与轻罪进行准确区分的过程。唯有通过产品溯源、话术解构、资金审计、证据对抗的四维攻防体系，才能打破“保健品销售案件必定重罪”的司法惯性，力争为当事人争取最优法律结果。