走私案件的立功问题

梁栩境律师

北京市盈科（广州）律师事务所合伙人

盈科广州刑事法律服务中心副主任

专注走私犯罪辩护

现阶段走私案件涉案货值、偷逃税额一般都超过数额特别巨大的范畴，对于案中的主犯而言，若无相关从轻、减轻情节，所面临的刑罚往往是十年以上的有期徒刑。相关法律规定有如自首、从犯、立功等从轻、减轻情节，然而自首情节往往在案件开始便确定，若当事人在前几次询问/讯问时无法确认，后续亦基本不存在认定的空间（除单位自首引申的自首外）；从犯情节则基于犯罪行为进行过程中便已确认，尽管实践中对于主从的认定可能发生变化，但整体而言亦是相对稳定的。因此对于涉案税额特别巨大，可能面临十年以上有期徒刑的被告人而言，立功可以说是在案件进行过程中唯一能够追求的减轻情节。

根据笔者办理走私案件的经验，实践中存在两类型不同的立功情况：第一种是当事人具有意识进行的立功，即如自身面临走私犯罪追诉时，通过举报同行等情形，获得立功的情节；第二种情况当事人往往并不具有立功的意识，无意中进行了立功的行为但自身不知情，需要律师就相关情况进行整理并提请办案部门进行立功问题的调查。在过去两年笔者曾办理三起不同类型的走私案件，通过提醒当事人的相关立功情况，成功促进立功的认定，现结合案例进行介绍。

案例一：某走私手表案

本案是一起通过水客进行的手表走私案，当事人被刑事拘留后办案人员曾问及到其亲属的相关情况，并告知当事人可协助让亲属尽早归案，争取从轻处罚；但同时办案人员亦明确，协助抓捕同案犯是犯罪嫌疑人的义务，可一定程度从轻处罚单并不构成立功。

笔者在会见当事人并结合委托人对家族生意的介绍后，认为本案有较大可能构成立功的情节：一方面笔者当事人与其亲属虽然关系接近，但根据案件情况可能涉及到两类型不同的犯罪行为，并不当然是同案犯，因此其交代他人的犯罪事实属立功；另一方面，即便二人属同案犯，若当事人能够劝说亲属归案，亦可认为属立功情节。

因此笔者建议当事人可写信给不涉案的亲属，劝说他人归案，从而争取立功情节。后该同属在回国自首时提到，亲属对其进行的规劝让其最终决定回来承担相应的刑事责任，办案部门在调取相关证据后，最终亦认定当事人具有立功情节。

案例二：某走私成品油案

本案当事人在侦查机关通知下前往办案部门交代相关情况，随后依次写下参与案件的人员，作为船东当事人雇佣了多名人员参与涉案的走私行为，同时亦因为行为性质特点，相关人员分布在全国各地，难以同时进行追查。

当事人为了表达自身愿意承担相应责任的意愿，在取保候审期间侦查机关允许下，前往不同城市与相关人员进行面谈沟通，劝说他们回当地配合调查。起初当事人认为其劝说他人交代情况的行为仅属坦白或配合，并未意识到具有立功的可能。在笔者介入案件后，发现当事人所进行的劝说相当部分具有法律上的规劝效果，换言之即是让原并不打算归案的当事人决定配合调查，或是直接将人员送回到办案部门。

基于此情况笔者对相关规劝行为进行统计，最终确认当事人直接带回两人、劝说五人，尽管相关人员并不全属本案的犯罪嫌疑人，但各人的证言、供述对案件的侦查均有明显的促进帮助作用。考虑到当事人在相关人员归案过程中作出的协助，最终其亦获得立功的情节。

案例三：某走私奶粉案

本案具有一定的特殊性，笔者当事人在国内先行归案，而涉案单位的另一名股东由于在国外，暂未归案。在案件进行过程中，另一名股东在境外被当地海关限制出境，并告知其在国内存在案件，需回国接受调查。基于此笔者当事人在获得侦查机关许可后，劝说另一名股东放弃在当地国的申诉权利，回国接受调查，股东最终因自动投案、如实供述而获得自首情节，考虑到其为单位的实际控制人，因此案件亦被认定为单位自首。同时笔者当事人虽并未自动投案，但作为单位自首亦获得自首情节的认定，对于其规劝股东归案的行为，亦同时认定为立功。

在案件之初笔者当事人由于并不具有相关情节，其所面临的刑罚较重，但在确定自首以及争取立功后，具有两项减轻情节，对最终的结果产生了巨大的影响，由此可见情节对于走私案件量刑非常关键。

案例情况总结：

上述三个案例具有一个共同的问题，即规劝同案犯归案，是否属于立功。现阶段相关法律规定如下：

《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定：“根据刑法第六十八条第一款的规定，……协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。”

《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》针对上述解释的内容进行进一步深化，《意见》第五条明确：“具有下列行为之一，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于《解释》第五条规定的‘协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人’：（1）按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的。”

上述规定较为笼统，并未明确规劝的情况，因此笔者检索了相关省市的规定，发现浙江、上海等地均有提到规劝的情形。因此结合司法解释以及地方性的规定，足以明确规劝同案犯的行为，属于协助侦查机关抓捕的范畴，依法应予认定为立功。

补充：

前文曾经提到的另外一类立功情节，笔者认为在案件中属于“可遇不可求”的情况：首先，当事人所知悉的信息往往有限，由其在羁押的情况下，无法充分了解所有信息，提起立功调查具有一定的现实限制；其次，在反映相关情况后，实践中可能因为各种原因并未对对应的人员进行调查，程序停滞不前；最后，即便确实立案并进入刑事诉讼程序，考虑到程序先后的问题，往往在当事人案件审判期间对应的立功案件尚未调查清楚，无法提供确有立功情节的证明。

因此笔者认为，若考虑案件的立功情节，实际上可从规劝角度入手，基于现有信息尽可能达到立功情节的确认效果。