员工与其上级领导属于支配与被支配、管理与被管理的关系，日常需要执行其上级领导的工作安排和指示。但是，有时候领导指示员工违反公司规定工作，员工碍于领导的指示不敢违抗而违规操作，给公司造成重大损失，公司能否以该员工严重违反公司规章制度将其解除呢？

经典案例

甲于2016年9月1日入职A公司，双方签订了劳动合同，劳动合同第二十三条约定：“违反A公司管理规定，存在弄虚作假、越权违规、失职懈怠等行为，A公司可以立即解除本合同，并不支付任何补偿。”甲的岗位为库房管理，职责之一需审核出入库手续是否齐备。

2018年9月5日，甲的领导乙告知甲其将安排丙提走100台手机，提货单后续补交。甲表示必须得有提货单才能交货，但是乙坚持先提货，甲碍于乙是其直属领导，于是将手机交由丙。后A公司监察中心人员调查该事件后，认为甲的行为违反了公司不得“白条出库”的规定，A公司对甲进行了调岗降职降薪。

2018年10月5日，A公司将甲解除，甲称其是在乙的指示下才违规并且公司已经对其做出了处罚，A公司不应将其解除，于是甲提起仲裁要求A公司支付违法解除赔偿金，仲裁委支持了甲的请求，A公司不服诉至法院。

法院认为，甲存在“白条出库”的违规行为，虽是在乙的指示下操作，但不能成为甲违反公司规章制度的正当理由。A公司根据制度规定对甲做出调岗降职降薪，该决定是对甲身份及利益的剥夺，已是对甲进行了惩戒。但是A公司时隔一段时间又再次以相同理由将甲解除，违背了一事不再罚的原则，应向甲支付违法解除劳动合同赔偿金249000元。

风险提示

公司对于员工的违规行为只能做出一次处罚，即同一个违法行为，公司不得以同一事实和同一依据给予两个以上的处罚。如做出一次处罚后又做出另一个处罚，则是违法的。如本案中的A公司作出处罚后又将甲开除，即使甲的行为已严重违规可以被解除，A公司的开除决定也是违法的，需要支付赔偿金。

公司治理建议

公司应如何正确处罚受上级指示违规的员工，以避免支付赔偿金的风险呢？我们建议：

1、严重违纪公司可解除劳动关系

法律规定公司解除员工需要其存在法定被解除的理由，如存在严重违反公司规章制度的行为。对于员工受上级领导指示违规违纪，若公司以该其严重违反公司规章制度将其解除，需要判断该员工的违规行为是否达到严重的程度，如公司是否因此遭受财产损失，员工违规次数，过错的程度等，如员工构成严重违规，公司可将其解除。虽然该员工是受上级指示违规，但其本人是明知而为，不能以此为由免责。

2、已作出处罚不能再次基于同一行为再次处罚

在本案中A公司对于甲的行为进行了调岗降职降薪，该决定是对甲身份及利益的剥夺，属于对甲的惩戒措施，随后A公司又基于甲的违规行为解除了与甲的劳动关系，属于对同一事实进行了两次处罚，违反了“一事不再罚”原则。若A公司认为甲的行为已经属于严重违反公司规章制度，公司对甲做出处理时应直接解除，而非先对其调岗降薪后时隔一段时间再对其进行解除；这种处理方法不仅侵害了员工的合法权益，公司也因此需要支付违法解除赔偿金。所以，公司在确认员工行为违纪后应慎重作出处罚决定，作出后已向员工送达的不能再变更，送达后即发生法律效力。

3、公司需掌握员工违规的充分证据

因员工受领导指示违规，对公司作出的处罚或者解除劳动关系可能存在不服而提起仲裁的情况。所以，公司对此需留存在调查过程中的各项证据材料，如检讨书、悔过书、签字确认的情况说明书等一系列员工自认的书面材料，是最直接的能够证明劳动者严重违纪的证据。再或是微信聊天记录、录音等其他证据，以便公司在仲裁中能够充分举证。员工违纪还可阅读《员工已严重违反公司制度，公司解除为何违法？​》【劳动法研311】

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作者介绍

李 慧

股权高级合伙人

北京盈科（上海）律师事务所

盈科管理委员会 委员

盈科业务指导委员会 副主任

上市公司商学院《法律风险》主讲导师

工信部中小企业志愿服务专家律师

中级并购交易师、碳排放交易师、上市公司独立董事资格、上市公司董事会秘书资格

业务领域：公司设立与投资、公司合规体系建设、股权激励、股权架构设计、并购与重组、破产清算、商事诉讼等法律事务。

李慧律师，专注于企业法律顾问服务，长期致力于公司法与合规研究，熟悉公司治理结构、内部运营和HR管理事务。

担任多家教育培训业、口腔医疗业、物流业、制造业、传媒业、租赁服务业、住宿餐饮业、软件与信息技术业、珠宝首饰业……等行业企业常年法律顾问。